Поскольку в последние годы популярность непередаваемых токенов резко возросла, регулирующие органы начали задаваться вопросом, следует ли классифицировать их как «ценные бумаги». Последствия этого далеко идущие, что дает возможность Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC) участвовать в регулировании NFT в США.
Хотя SEC имеет право регулировать NFT как ценные бумаги, в настоящее время под ее юрисдикцию могут попасть только те проекты, которые используются как традиционные акции, например, для привлечения денег. Одна из функций SEC – защита инвесторов. В сфере NFT и других цифровых активов это достигается за счет обеспечения справедливого и регулируемого рынка торговли этими активами.
Так в чем же суть дискуссии о NFT и SEC? Является ли это примером того, что «большое правительство» зашло слишком далеко? Ущемляют ли эти правила права создателей, владельцев, покупателей, продавцов и даже инвесторов? В этом споре есть много интересного.
В чем заключается контроверсия вокруг NFT?
В двух словах, споры о NFT и SEC вращаются вокруг того, являются ли NFT акциями. Если являются, то это дает SEC полномочия по регулированию. Если нет, то сфера NFT в значительной степени не регулируется.
Если NFT не являются акциями, то что же это такое? Многие сторонники NFT утверждают, что эти виды цифровых активов являются предметами коллекционирования. Они утверждают, что из-за этого они не пройдут тест Хоуи, который действительно классифицировал бы их как ценные бумаги. Марк Кьюбан и другие сторонники сравнивают NFT с высокотехнологичными торговыми картами. Это просто цифровое искусство или предмет коллекционирования.
Есть несколько случаев, когда NFT попадали в серые зоны, связанные с инвестициями. MetaKovan приобрела несколько работ Beeple на общую сумму $2,2 млн и поместила их в дробный инвестиционный фонд. Когда знаменитая работа Beeple «Everydays» была продана за миллионы, продажа увеличила стоимость NFT, которыми владела MetaKovan. Это классифицирует NFT как акцию.
В аналогичной ситуации несколько инвесторов объединили свои деньги, чтобы приобрести произведение Banksy «Morons» за $95,000. После покупки она была отчеканена как NFT, а оригинальное, физическое произведение искусства было намеренно сожжено, так что остался только токен произведения. В результате стоимость токена выросла до $380,000, что принесло инвесторам и покупателям весьма солидную прибыль.
Казалось бы, эти события однозначно ставят NFT прямо в классификацию акции.
Другой вопрос связан с законом об авторском праве. Вопрос в том, кто имеет право на чеканку NFT? Имеет ли эти права создатель оригинального произведения или же тот, кто владеет этим произведением? Это потенциально может лишить создателя оригинального произведения прибыли за использование его работы.
Эти споры не прекращаются. Потребуется некоторое время, чтобы разобраться во всем этом.
Как определяется NFT по мнению Налогового управления?
Налоговое управление (IRS) дает такое определение NFT:
NFT – это уникальный цифровой идентификатор, который записывается с помощью технологии распределенного реестра и может использоваться для подтверждения подлинности и права собственности на связанное право или актив. Владение NFT может предоставлять владельцу право в отношении цифрового файла (например, цифрового изображения, цифровой музыки, цифровой торговой карты или цифрового спортивного момента), который обычно отделен от NFT. В качестве альтернативы право собственности на NFT может предоставлять владельцу право в отношении актива, который не является цифровым файлом, например, право на посещение мероприятия по билету или удостоверение права собственности на физический предмет. В рамках данного уведомления право, которое предоставляет NFT, или право собственности на актив, которое удостоверяет NFT, называется связанным правом или активом NFT.
Технология распределенного реестра, например, технология блокчейн, использует независимые цифровые системы для записи, обмена и синхронизации транзакций, детали которых записываются одновременно на нескольких узлах сети. Токен – это запись данных, закодированных в распределенном реестре. Распределенный реестр может использоваться для идентификации права собственности как на взаимозаменяемые токены (такие как криптовалюта, как описано в Rev. Rul. 2019-24, 2019-44 IRB 1004), так и на NFT.
Стоит ли рассматривать NFT как акции?
На этот вопрос нет простого ответа. В 1946 году Верховный суд США утвердил тест Хоуи для определения того, можно ли классифицировать договор или актив как вид акций. Для того чтобы пройти этот тест, актив должен соответствовать четырем критериям. Если это так, то он считается «инвестиционным контрактом», что относит его к акциям.
Тест Хоуи включает в себя четыре критерия:
- Актив должен предполагать вложение денег
- Актив должен быть в составе общего предприятия
- Необходимо разумное ожидание прибыли от актива
- Эта прибыль должна быть получена за счет усилий других лиц
На данном этапе NFT определяются в каждом конкретном случае, и прежде чем они пройдут тест Хоуи, обстоятельства и факты каждого конкретного NFT тщательно изучаются.
Другими словами, если NFT купить, то он будет отвечать первому критерию. Но если он получен бесплатно, то нет.
Наличие общего предприятия, что является вторым критерием, может быть трудно доказать, особенно если уникальное произведение цифрового искусства представлено NFT.
В случае с NFT также трудно определить «разумное ожидание прибыли». Цифровые коллекционные предметы, как и другие коллекционные предметы, такие как бейсбольные карточки или книги, могут резко вырасти в цене, а могут быстро потерять ее. Причины, по которым это происходит, как правило, имеют мало отношения к человеку, контролирующему NFT, если вообще имеют. Эти факторы, как правило, находятся вне их контроля или влияния. Даже создатель произведения может практически не контролировать его стоимость.
Четвертый критерий теста Хоуи также может вызвать сложности. Как правило, интерес к токену генерируют покупатели, а не отдел или команда маркетологов. Поскольку именно покупатели продвигают NFT, это не соответствует требованию «усилий других лиц».
Суд или SEC отвечают на эти вопросы с каждым отдельным NFT. На данном этапе больше чем это, они сделать не могут.
Как SEC воспринимает NFT?
В Августе 2023 года SEC предъявила компании Impact Theory, LLC обвинение в участии в предложении незарегистрированной акции. Это знаковое дело стало первым случаем, когда SEC применила свою регуляторную силу и наказала компанию за то, что она не рассматривала NFT как акции.
Документы SEC показывают, что Impact Theory предлагала и продавала инвесторам то, что они называли «Founder’s Keys» – это были три разных типа NFT. Перед тем как предложить Founder’s Keys, компания проводила живые мероприятия и публично рассказывала о токенах на сайтах компании, платформе Discord и в социальных сетях, где призывала потенциальных инвесторов рассматривать покупку токенов как инвестиции в компанию. Кроме того, они заявляли, что в случае успеха компании инвесторы получат прибыль.
SEC установила, что, основываясь на заявлениях Impact Theory, все инвесторы, как потенциальные, так и фактические, обоснованно полагали, что приобретенные ими NFT действительно являются инвестициями и что эти инвестиции будут расти в цене.
В общей сложности Impact Theory собрала более $29 млн из 13,921 NFT, которые они продали инвесторам. После первичного предложения NFT торговались на вторичных рынках, и каждая вторичная продажа приносила компании 10 % отчислений.
Комиссия по ценным бумагам и биржам США обвинила компанию Impact Theory в предложении и продаже незарегистрированных акций. И они выиграли. Impact Theory выполнила несколько требований по распоряжению SEC:
- В течение 10 дней после получения постановления компания должна была уничтожить все NFT, которые находились под ее контролем или во владении.
- Компания должна была опубликовать сообщение о постановлении SEC в своих социальных сетях и на всех веб-сайтах.
- Компания должна была устранить все роялти, пересмотрев смарт-контракты на всех затронутых NFT.
- Компания должна была предоставить денежную помощь пострадавшим инвесторам, выплатив возмещение в размере $5,120,718, $483,195.00 в виде процентов, а также штраф в размере $500,000.00.
Вывод
Действия Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC) на сегодняшний день позволили получить очень важное представление о сфере ее влияния и полномочиях в отношении NFT.
Может ли NFT представлять акции? Как уже было продемонстрировано, ответ – да. Мы видим это на примере дела Impact Theory и, несомненно, увидим в будущих делах. Это в значительной степени неизведанные воды, поэтому существующие законы изучаются и предлагаются поправки. Появляются и новые законы, призванные непосредственно решить проблемы цифровых активов, включая регулирование, регистрацию, классификацию и право собственности. Предстоит проделать еще долгий путь.
Может ли SEC регулировать NFT? Как мы уже убедились, да, может. Если цифровой актив соответствует критериям теста Хоуи, SEC имеет право вмешаться и наказать компании и частных лиц, которые не зарегистрировали свои NFT в качестве акций, если они рассматривают их как инвестиции.
Тем не менее, возникает вопрос, должна ли SEC (или какое-либо правительственное агентство) регулировать NFT в США? Многие считают, что да, поскольку могут возникнуть юридические проблемы, связанные с правом собственности и подлинностью. В таких случаях важно обеспечить определенный правительственный контроль над NFT. Он может остановить многие аферы и схемы, сделав рынок NFT более безопасным, обеспечив защиту людям, которые покупают эти цифровые активы.
Постановление Impact Theory вызвало жаркие споры о том, являются ли NFT ценными бумагами или предметами коллекционирования, а также о том, какими полномочиями должна обладать SEC или любая правительственная организация в отношении токенов. Хотя SEC выступила с заявлением, что для определения акции будут рассматриваться «факты и обстоятельства продукта», а не этикетка.
Именно здесь юрист по NFT окажет Вам бесценную помощь. Они помогут Вам оставаться в соответствии с требованиями закона, определив, какие NFT должны быть зарегистрированы, а какие нет. Они могут разобраться в сложных законах и делах, чтобы определить, что Вам нужно сделать, чтобы оставаться на стороне закона.
Адвокат по NFT в штате Нью-Йорк — Соблюдайте требования и защищайте себя
Если Вы имеете дело с NFT на любом уровне, очень легко столкнуться с несоблюдением требований. Вам нужна юридическая команда, которая встанет на Вашу защиту и защитит Ваши права. Вам нужен адвокат, который разбирается в NFT, четко понимает законы, связанные с NFT, и имеет опыт работы в суде, чтобы выступить в Вашу защиту, если это потребуется.
Вам нужна юридическая фирма The Litvak Law Firm.
Прежде чем начать покупать или продавать NFT, поговорите с нами. Мы поможем Вам принять грамотные решения и соблюсти требования законодательства. Независимо от того, являетесь ли Вы создателем, покупателем, продавцом или инвестором, мы сможем Вам помочь. Звоните 718-989-2908 сегодня.